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公司减资的几种情形

2020-05-20
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公司法针对公司减少注册资本的,仅有第177条之规定,该规定主要为公司减资的程序性规定,即“公司需要减少注册资本时,必须编制资产负债表及财产清单。

公司法针对公司减少注册资本的,仅有第177条之规定,该规定主要为公司减资的程序性规定,即“公司需要减少注册资本时,必须编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”

然而,公司减少注册资本情况颇为复杂,具有多种不同的情形,公司法完全没有涉及。

一、公司减资的形式

依据公司减资是否将股东出资返还,可以分为名义减资与真实减资,真实减资是指公司减少注册资本,将减少的注册资本返还给出资人。名义减资指公司仅将公司亏损的金额减少,使得注册资本与公司真实资产相等。

依据减资的对象,可以分为普遍减资与单独减资,普遍减资是否全体股东按照同等比例同时减少出资,单独减资是指按照特定比例对部分股东或者个别股东进行减资。单独减资时,又分为主动减资和被动减资,主动减资是指应个别股东的要求,公司同意进行的减资;被动减资是指因触发公司章程规定的条件,由公司进行股东资格的除名或者股份回收。

二、不同减资形式的认识

1.真实减资

在真实减资下,实际上是将股东的出资返还给出资人,在认缴制下,如果股东没有真实出资,则实质是免除股东的出资责任,在此情况下,应当适用公司法第177条规定的程序,并且此种情形下,应当由公司股东会三分之二以上多数通过。

需要注意的是,由于公司法实行的是一元一股登记制,因此减少注册资本的金额与减少的股份相等,如在其他法域,由于股份面值与股份不等值,通常采用减少股份数量或者减少股份面值的方式进行减资。

在真实减资的情况下,如果公司减资违规,如没有通知公司债权人,则实践中法院一般要求公司股东在减资范围内对公司债权承担补充清偿责任。因为违规减资,使得公司清偿债权人的财产无故减少,侵害了债权人利益。

2.名义减资

名义减资的原因,如果公司长期亏损,依据公司法的规定,即便他当年有相应的盈利,也应当先弥补往年的亏损,并提起法定公积金和盈余公积金,此后方可进行利润分配。如果连续多年不能分配利润,对于公司股东而言,意味着不能从投资公司的行为中获取任何回报。然而,名义减资可以解决这一问题。通过减去注册资本与实际资产之间的差额,则公司在下一年度的盈利即高于公司注册资本,有机会进行利润分配。

在名义减资的情形下,由于公司的减资只是使得公司注册资本与公司真实资产相匹配,并未发生公司向股东返还出资的情形,也不存在股东将出资抽走的情形,股东的出资比例、表决权比例及分红比例也无实质影响,对公司外部的债权人,因为名义减资并未减少公司的资产,也没有实质性的影响。

考虑到前述情形,我们认为对于名义减资,仅需要公司过半数的表决权同意即可。为何与真实减资不同,主要是真实减资将对公司真实资产造成实质减少,影响公司的偿债能力,而名义减资则不然。

与真实减资不同,名义减资在减资之前,建议需要公司委托具有审计资格的会计师事务所出具相应的资产审计报告,以审计的公司资产金额为依据进行减资。

此外,在进行名义减资时,即便是存在违规减资,主要是指未按规定通知债权人,也不得要求股东在减资范围内对公司债务承担补充清偿责任,因为股东并未从该减资行为中获取实质的出资返还。同时,在名义减资时,也无需对债权人进行特别保护,即要求公司提供担保或者清偿债务。

需要注意的是,在名义减资时,如果要释放法定公积金或者盈余公积金,出于保护债权人的利益,应当禁止公司进行利润分配。

3.普遍减资

在普遍减资情形下,各股东均按照同等的比例同时减少出资,对全体股东的出资比例、表决权比例、分红比例均没有影响,依据公司法规定的三分之二以上多数决通过即可。

4.单独减资

如果因某些愿意,某些股东要求退回出资,而其他股东又不愿意接受股份(与请求公司回购稍有不同);或者该股东因某些行为触发了公司章程关于股东除名或者股份减少的条款,导致公司要减少该股东的出资的,比如股东发生继承事件时,而公司章程排除或者限制股份继承,或者股东离职;或者股东因逾期出资或者严重损害公司利益而被解除股东资格的,对该股东的出资,均可能出现单独减资的情形。

在单独减资情形下,因单独出资的减少,虽然其他股东的出资额没有影响,但相应的表决权比例、分红权比例均受到影响,严重的甚至可能导致公司控制权的变更。因此,通常情况下,适用公司法关于减资需要三分之二以上多数通过,不过实践中,也出现法院认为由于单独减资导致对其他股东的权益性影响,要求100%比例同意方可。

三、股份回收减资

在前述减资情形外,还有一种由公司自身发生的减资,主要是由公司法第74条及第142条规定的几种情形,如第72条规定的有限责任公司股东请求公司回购:(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

当出现前述情形,对前述股东会决议持有异议的股东,可以请求公司回购其股份。

如142条,股份有限公司的股份回购情形,当出现(一)减少公司注册资本;(二)与持有本公司股份的其他公司合并;(三)将股份用于员工持股计划或者股权激励;(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份;(五)将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券;(六)上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。

前述规定,虽然将公司减资与其他情形并列,但是公司都属于公司回收股份的情形。

需要注意的是,当前公司减资适用三分之二多数决,而其他情形的股份回收,公司法并没有规定表决权限额,理论上,过半数通过即可。

理由是,该公司回收的公司股份,并不一定导致公司资产的减少,公司可以进行转让。依据第142条第3款的规定,对于目的是减资的,应当自收购之日起十日内注销;属于公司合并或者股东请求回购的,应当在六个月内转让或者注销;属于员工持股计划或者股权激励;上市公司维护公司价值所需;转换可转股债权的情形,公司合计持有的本公司股份数不得超过公司已发行股份总额的百分之十,并应当在三年内转让或者注销。

然而当转让不能或者不欲转让的,公司应于注销该部分股份,该种情形下,则可以区分真实减资和名义减资,而适用不同的表决权比例。

需要注意的是,在当前的公司法范畴内,公司减资的,必须三分之二多数决。

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